2021年8月18日，有媒體報道，因熱播劇《掃黑風暴》被抖音未經(jīng)授權搬運剪切，騰訊視頻以侵犯著作權及不正當競爭為案由，將抖音訴至北京知識產(chǎn)權法院。北京知識產(chǎn)權法院已于8月17日立案。此案一經(jīng)報道，便登上了微博熱搜，引發(fā)了一眾網(wǎng)友的熱議，也有網(wǎng)友對抖音是否侵權表示疑惑。抖音類似的平臺是否可以適用“避風港原則”進行免責呢？本期答疑版給您解答。
小版：什么是避風港原則？
答主：避風港原則最早出現(xiàn)在美國1998年制定的《數(shù)字千年版權法案》（DMCA），其基本含義可以概括為網(wǎng)絡服務提供商提供的目錄、索引、鏈接中的內(nèi)容如果侵犯他人權利，而服務商自身沒有惡意并及時刪除侵權內(nèi)容的情況下，可以不用承擔損害賠償責任。
按照我國當前著作權侵權責任認定的法理邏輯，權利人有權通知服務提供者移除可能侵權的內(nèi)容，其確定責任的條件基本上就是對“紅旗規(guī)則”的移植，即網(wǎng)絡服務提供商知道網(wǎng)絡用戶利用其平臺實施侵權行為卻不加刪除就要承擔連帶責任。2013年施行的《最高人民法院關于審理侵害信息網(wǎng)絡傳播權民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》對《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》進行了進一步的完善。該規(guī)定的第7、8條明確了網(wǎng)絡服務提供商構成間接侵權的前提是實施了幫助和教唆侵權行為，其主觀過錯包括“明知”和“應知”，但是也明確了網(wǎng)絡服務提供商不需要對用戶上傳的內(nèi)容進行事前審查。第11條中規(guī)定，服務提供者如果有直接經(jīng)濟利益來源于用戶侵權的作品，就需要對用戶的侵權行為負有較高的注意義務。
小版：所有的互聯(lián)網(wǎng)運營主體都可以適用避風港原則嗎？
答主：不是。在法律主體方面，避風港原則對網(wǎng)絡服務提供商（ISP）與網(wǎng)絡內(nèi)容提供商（ICP）兩個法律主體進行區(qū)分，其中ISP是提供互聯(lián)網(wǎng)接入業(yè)務、信息業(yè)務和增值業(yè)務的電信運營商，ICP是提供內(nèi)容的互聯(lián)網(wǎng)信息業(yè)務和增值業(yè)務的電信運營商。ISP和ICP是互聯(lián)網(wǎng)服務不可或缺的兩個重要組成部分，前者起到了提供渠道的作用，后者起到了提供內(nèi)容的作用。一般來說避風港原則是只針對ISP的，因為ISP不直接接觸發(fā)布的內(nèi)容，而是提供一些平臺，渠道等。ICP作為內(nèi)容的提供者，依靠ISP來讓公眾獲取其上傳的內(nèi)容。雖然在當前的互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下，ICP與ISP很有可能是一體的，但是一般來說，權利人通過向ISP舉證通知刪除相關的侵權內(nèi)容，而ICP則因為是內(nèi)容的上傳者而需要承擔相應的賠償責任。
如果ISP在權利人通知后仍視而不見或者通過一些技術手段規(guī)避刪除義務，則可能會承擔高額的損害賠償責任，甚至面臨刑事處罰。比如名噪一時的深圳市快播科技有限公司對外宣稱具有“世界先進的視頻分享技術”并且通過隱蔽的鏈接多次引用避風港原則在著作權侵權糾紛中勝訴，實質(zhì)上是通過后臺服務器對播放過的視頻自動上傳，然后大肆傳播，雖然免費向用戶提供，但是通過廣告投放大肆牟利。這種盈利模式必然不能長久而快播公司也因侵犯網(wǎng)絡版權，擾亂市場秩序被處以巨額罰款。
小版：網(wǎng)絡服務提供商只要刪除上傳內(nèi)容就可以不用承擔侵權責任了嗎？
答主：不是，首先要明確的是避風港原則只能排除損害賠償責任，即不用支付賠償金，而刪除侵權鏈接本來就是侵權責任中的停止侵害責任。其次避風港免除損害賠償責任的基礎是《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》第20-23條的情形，即明確表示其只是為服務對象提供存儲空間，沒有改變服務對象上傳的信息，不知道也沒有合理的理由知道用戶的行為侵權等。網(wǎng)絡服務提供商接到侵權通知后應及時移除侵權內(nèi)容，但是同時規(guī)定如果平臺明知或者應知侵權人的侵權行為就要承擔連帶責任。
小版：目前經(jīng)常發(fā)生的賣家在電商平臺銷售侵權產(chǎn)品的問題，電商平臺可以適用避風港原則免責嗎？
答主：知識產(chǎn)權權利人行使通知權，符合通知權構成要件的，電子商務平臺經(jīng)營者應當履行刪除義務，在履行義務的過程中應當符合如下要求才能夠免除損害賠償責任。1.及時采取必要措施。根據(jù)侵害知識產(chǎn)權的實際情況，電子商務平臺經(jīng)營者應當及時采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務的必要措施。2.將權利人的通知轉(zhuǎn)達給平臺上的經(jīng)營者，告知其可能侵權的事實。3.根據(jù)《電子商務法》第44條的要求公示收到的通知及相應處理結(jié)果。4.設置明確的通知-刪除程序，同時在刪除后采取措施制止同一用戶重復侵權。
如目前常見在淘寶平臺上投訴侵犯知識產(chǎn)權的情況，淘寶會要求投訴人上傳知識產(chǎn)權權利證明，如果權利人的證明能夠通過認證，那么淘寶就會判定被投訴方侵權，下架被投訴方的產(chǎn)品，再將處理結(jié)果告知投訴方，這屬于比較典型的處理情況。
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